第二百八十六條 發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。

發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。

建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

【釋義】本條是關(guān)于發(fā)包人未支付工程價款的責(zé)任的規(guī)定。

發(fā)包人在工程建設(shè)完成后，對竣工驗收合格的工程應(yīng)當(dāng)按照合同約定的方式和期限進(jìn)行工程決算，支付價款，在向承包人支付價款后接受工程。

在實踐中，建設(shè)工程竣工后，承包人應(yīng)當(dāng)按照國家工程竣工驗收有關(guān)規(guī)定，向發(fā)包人提供完整的竣工資料和竣工驗收報告。

發(fā)包人接到竣工驗收報告后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)及時組織有關(guān)部門對工程進(jìn)行驗收。

竣工驗收合格后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款。

在工程建設(shè)實踐中，當(dāng)竣工報告批準(zhǔn)后，承包人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定或合同約定的時間、方式向發(fā)包人提出結(jié)算報告，辦理竣工結(jié)算。

發(fā)包人在收到結(jié)算報告后，應(yīng)當(dāng)及時作出批準(zhǔn)或者提出修改意見，在合同約定的時間內(nèi)將撥款通知送經(jīng)辦銀行支付工程款，并將副本送承包人。

承包人在收到工程款后將竣工的工程交付發(fā)包人，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)接收該工程。

發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款并承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。

從90年代初到現(xiàn)在，隨著固定資產(chǎn)投資規(guī)模的過快增長，拖欠工程款的現(xiàn)象出現(xiàn)了大幅度增加的勢頭。

不少地區(qū)的工程款拖欠數(shù)額龐大，有的工程拖欠付款無期限，問題已經(jīng)相當(dāng)突出，不僅嚴(yán)重地影響建設(shè)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，制約了建設(shè)企業(yè)的發(fā)展，也影響了工程建設(shè)進(jìn)度，制約了投資效益的提高。

為了確實解決拖欠工程款的問題，保障承包人價款債權(quán)的實現(xiàn)，本條規(guī)定了發(fā)包人未按約定支付價款，經(jīng)承包人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。

建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

承包人按照本條規(guī)定行使優(yōu)先受償權(quán)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：

1.發(fā)包人不支付價款的，承包人不能立即將該工程折價、拍賣，而是應(yīng)當(dāng)催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。

如果在該期限內(nèi)，發(fā)包人已經(jīng)支付了價款，承包人只能要求發(fā)包人承擔(dān)支付約定的違約金或者支付逾期的利息、賠償其他損失等違約責(zé)任。

如果在催告后的合理期限內(nèi)，發(fā)包人仍不能支付價款的，承包人才能將該工程折價或者拍賣以優(yōu)先受償。

2.承包人對工程依法折價或者拍賣的，應(yīng)當(dāng)遵循一定的程序。

發(fā)包人對工程折價的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)包人達(dá)成協(xié)議，參照市場價格確定一定的價款把該工程的所有權(quán)由發(fā)包人轉(zhuǎn)移給承包人，從而使承包人的價款債權(quán)得以實現(xiàn)。

承包人因與發(fā)包人達(dá)不成折價協(xié)議而采取拍賣方式的，應(yīng)當(dāng)申請人民法院依法將該工程予以拍賣。

承包人不得委托拍賣公司或者自行將工程予以拍賣。

3.工程折價或者拍賣后所得價款如果超出發(fā)包人應(yīng)付價款數(shù)額的，該超過的部分應(yīng)當(dāng)歸發(fā)包人所有;如果折價或者拍賣所得價款還不足以清償承包人價款債權(quán)額的，承包人可以請求發(fā)包人支付不足部分。

4.根據(jù)本條規(guī)定，按照工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的，承包人不能將該工程折價或者拍賣。

如該工程的所有權(quán)不屬于發(fā)包人，承包人就不得將該工程折價。

如國家重點工程、具有特定用途的工程等也不宜折價或者拍賣。

在房地產(chǎn)建筑工程領(lǐng)域，發(fā)包人不按合同約定支付給承包人工程價款，致使承包人訂了合同的目的無法實現(xiàn)，將嚴(yán)重?fù)p害了建筑施工企業(yè)的經(jīng)營利益，特別是進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民的合法權(quán)益。

為保障建設(shè)工程的優(yōu)先受償，《合同法》第286條規(guī)定：發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付。

發(fā)包人逾期不支付的，除按照工程性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請法院將該工程依法拍賣。

建設(shè)工程的價款就該工程折價或拍賣的價款優(yōu)先受償。

20**年6月11日，最高人民法院制定下發(fā)了《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》，20**年12月8日，最高院做出了《關(guān)于裝修裝飾工程是否合同法第286條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的復(fù)函》，明確規(guī)定裝飾裝修工程屬建筑工程，也有優(yōu)先受償權(quán)。

如何正確理解，應(yīng)從以下幾個方面把握：

一、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行駛條件。

發(fā)包人未按合同約定支付工程價款，包括未按合同約定的工程價款數(shù)額和付款期限履行義務(wù)。

在司法實踐中，不以數(shù)額確定為前提，承包人在工程價款結(jié)算訴訟中，同時請求行駛工程價款優(yōu)先受償權(quán)，人民法院依據(jù)《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題》第2、16、20、22條規(guī)定的原則或是通過工程造價鑒定確定工程價款數(shù)額后，判決承包人在發(fā)包人欠付工程價款的范圍內(nèi)對所承建的某項建設(shè)工程享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

關(guān)于受償權(quán)成立時間應(yīng)當(dāng)以承包人的工程價款債權(quán)成立時間為準(zhǔn)。

其次，承包人對發(fā)包人進(jìn)行了催告，發(fā)包人在合理期限內(nèi)仍不支付工程價款。

在司法實踐中，為減少爭議，催告應(yīng)采用書面形式。

合理期限法律沒有明確規(guī)定，如發(fā)包人和承包人采用了《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》訂立的合同，且專用條款中對通用條款沒有修改或者補(bǔ)充的，合理期限應(yīng)當(dāng)確定為56條。

同時，行駛優(yōu)先受償權(quán)不應(yīng)以工程竣工為前提。

承包人對未完工的建設(shè)工程仍享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)，這是因為依據(jù)《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》的規(guī)定，沒有竣工的建設(shè)工程，承包人行駛優(yōu)先權(quán)的期限從合同約定的竣工之日起算，從而肯定了沒有竣工的工程也具有優(yōu)先受償權(quán);我國物權(quán)法、擔(dān)保法中均規(guī)定了尚沒有完工的建設(shè)工程可以設(shè)定抵押，成為抵押權(quán)的'客體，而建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)作為法定抵押權(quán)，不言而喻。

未完成的工程中包含勞動者的工資，最高院民一庭也認(rèn)為合同法286條沒有明確承包人享有的優(yōu)先權(quán)的先決條件是建設(shè)工程已經(jīng)完工并經(jīng)驗收竣工，在合同解除的情況下，承包人對于未完工工程享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

再次，建設(shè)工程的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)事宜折價、拍賣。

不宜折價、拍賣應(yīng)理解為法律禁止流通物。

如公有物，如國家機(jī)關(guān)辦公建筑物及軍事設(shè)施;公用物，如道路、橋梁、機(jī)場、港口、公共圖書館、公共博物館等。

在司法實踐中，應(yīng)尊重建設(shè)工程價款同質(zhì)量相統(tǒng)一的原則，如驗收不合格或經(jīng)補(bǔ)救措施，仍然無法滿足合同約定的質(zhì)量要求，視為承包人要求發(fā)包人履行工程價款債務(wù)的條件不成就。

另在沒有完工的情況下，如已經(jīng)完成的工程不合格，視為發(fā)包人對承包人是否負(fù)有債務(wù)尚不確定，不具有行駛建設(shè)工程優(yōu)先受償?shù)臈l件。

二、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體。

1、合同法286條的規(guī)定，優(yōu)先受償?shù)闹黧w僅限于承包人，建設(shè)工程的范圍僅限于建設(shè)工程施工合同中發(fā)包人欠付的工程價款，對于工程勘察合同、設(shè)計合同的工程承包人無優(yōu)先權(quán)。

同時，對于合法分包人、轉(zhuǎn)包、違法分包以及實際借用資質(zhì)承攬工程的實際施工人也不具有優(yōu)先權(quán)。

因為合法分包人轉(zhuǎn)包人、違法分包人、實際施工人與發(fā)包人無直接的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，發(fā)包人無直接支付工程價款的義務(wù)，但發(fā)包人直接定了專業(yè)分包合同的除外。

如果工程欠款債權(quán)事實清楚，合法分包人可依據(jù)《合同法》及《合同法司法解釋一》第11條的規(guī)定，主張代位權(quán)，行駛權(quán)利。

因工程價款優(yōu)先受償實際是一種擔(dān)保物權(quán)，不是債權(quán)。

實際施工人可依據(jù)《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題解釋》第26條的規(guī)定向發(fā)包人主張，無須行駛代位權(quán)。

2、建筑工程裝飾裝修合同的承包人具有工程價款的優(yōu)先受償權(quán)。

根據(jù)《國務(wù)院建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第2條的規(guī)定：建設(shè)工程包括土木工程、建筑工程、線路管道工程、設(shè)備安裝工程和裝修工程。

自然，裝修工程屬于建筑物建造活動中的一道工序，屬建筑工程的范圍。

根據(jù)20**年12月8日最高人民法院針對福建省高級人民法院的請示，做出了《關(guān)于裝飾裝修工程價款是否享有合同法第286條規(guī)定優(yōu)先權(quán)的復(fù)函》。

該復(fù)函規(guī)定：可適用合同法286條的規(guī)定享有優(yōu)先權(quán)，但裝飾裝修工程發(fā)包人不是該建筑物的所有權(quán)人或承包人與建筑物的所有勸人沒有合同關(guān)系的除外。

也就是說發(fā)包人是建筑物的所有權(quán)人可以行使優(yōu)先權(quán)，在發(fā)包人與建筑物的所有權(quán)人相分離的情況下，應(yīng)擔(dān)由建筑物的所有權(quán)人擔(dān)保，才能行使優(yōu)先權(quán)。

對于建筑物交付所有權(quán)人或占有人使用后，是否可以行使優(yōu)先權(quán)，法律及司法解釋沒有規(guī)定，筆者認(rèn)為該裝飾相對于建筑物的價值非常微小，可通過合同關(guān)系實現(xiàn)債權(quán)，不享有工程優(yōu)先受償權(quán)。

3、建設(shè)工程合同被確認(rèn)無效后，承包人仍然享有建設(shè)工程價款的優(yōu)先權(quán)。

根據(jù)《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題》第二條的解釋本意，工程款的結(jié)算不宜合同是否有效為依據(jù)，應(yīng)當(dāng)以是否合格為依據(jù)。

因為根據(jù)立法本意建設(shè)工程過程中勞動、建筑材料已經(jīng)物化到建筑產(chǎn)品中去。

最高院(20**)法民一終字第18號民事判決書也認(rèn)為：即使施工合同無效，施工人請求支付工程價款的，該工程性質(zhì)也不會改變成補(bǔ)償款。

三、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利客體。

該客體當(dāng)然是建筑工程。

但不包括建筑工程所占用的建設(shè)用地，在司法實踐中，房地一體處分原則，但建設(shè)工程的優(yōu)先受償主體僅包括建筑物的價值部分。

另外由于裝飾裝修工程由于具有優(yōu)先受償權(quán)，建筑物價值不應(yīng)包括在裝飾裝修工程范圍內(nèi)。

在司法實踐中委托代建很常見，及工程所有權(quán)人同發(fā)包人不一致的情況下，是否具有優(yōu)先權(quán)，法律及司法解釋均沒有明確的規(guī)定。

既然該優(yōu)先權(quán)是一種法定擔(dān)保物權(quán)，保護(hù)承包人勞動力價值及物化到工程款中去的原材料，因此在此情況下，承包人仍然具有工程價款的優(yōu)先權(quán)，除非建筑工程所有權(quán)人愿意代為清償工程價款債權(quán)。

需要指出的是商品房住宅工程優(yōu)先受償不能對抗交付購買購房款全部或者大部分款項的購房者。

四、建筑工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利內(nèi)容。

優(yōu)先受償權(quán)內(nèi)容，合同法286條規(guī)定為工程價款，依據(jù)原建設(shè)部1999年1月5日發(fā)布的《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》第5條的規(guī)定，建設(shè)工程價款由直接費用、間接費用、利潤和稅金組成。

但最高院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的回復(fù)》第3條明確規(guī)定：建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用。

根據(jù)該解釋，利潤被排除在之外，因發(fā)包人違約造成停工、窩工等損失也排除在優(yōu)先受償之外。

但有些法院判決認(rèn)為該違約損失系直接費用范圍，應(yīng)優(yōu)先受償。

同時拖欠工程價款利息系法定孳息，應(yīng)是直接費用，屬優(yōu)先受償保護(hù)的范圍。

第二百一十四條租賃期限不得超過二十年，超過二十年的，超過部分無效。

租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年。

本條是關(guān)于租賃期限的最高限制的規(guī)定。

我國原來的法律并沒有對租賃期限的最高限制做出規(guī)定。

在某些情況下，由于時間過長，是合同雙方當(dāng)事人受合同約束的狀況長期不能改變，不利于保護(hù)當(dāng)事人的利益，針對此情況，《合同法》做出了本條的規(guī)定。

租賃期限的長短由當(dāng)事人根據(jù)其使用租賃物的目的和租賃物的性質(zhì)自主決定。

應(yīng)當(dāng)說租賃期太長并不利于當(dāng)事人權(quán)利的實現(xiàn)。

當(dāng)事人要根據(jù)租賃物的性質(zhì)和承租人的使用目的來確定確定租賃期限長短。

一般而言，動產(chǎn)租賃的租賃期限是比較短的.。

例如，租賃汽車，按照國家有關(guān)規(guī)定，汽車的使用壽命是十年，雙方當(dāng)事人不可能約定一個租賃期超過十年的租賃合同。

不動產(chǎn)租賃的期限則比較長。

很多國家的法律都對租賃合同的最長期限作出限制。

例如，《德國民法典》第五百六十七條規(guī)定：租賃合同的期限逾三十年者，在經(jīng)三十年后，當(dāng)事人的任何一方，均得在遵照法定期限的情形下，為預(yù)告終止契約的通知。

《意大利民法典》規(guī)定，租賃不得超過三十年，如果約定期間超過三十年或者永久的，則將被減至三十年。

《日本民法典》第六百零四條規(guī)定，租賃契約的存續(xù)期間不得超過二十年，如果所訂租賃契約比這個期間長的，要縮短為二十年。

我國臺灣地區(qū)“民法”規(guī)定，租賃契約之期限不得逾二十年，逾二十年者，縮短為二十年。

為了更有效地保護(hù)租賃合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，對租賃期限的最高期限進(jìn)行限制是必要的。

因此，本法作出了租賃合同的期限最長不得超過二十年的規(guī)定。

當(dāng)事人可以續(xù)訂合同以延長租賃的期限，所以二十年實際上并不是一個絕對的最高限。

在實踐中，當(dāng)事人可以采取兩個辦法：一是約定更新。

雙方當(dāng)事人根據(jù)原合同確定的內(nèi)容再續(xù)簽一個租賃合同，如果需要較長的租期，當(dāng)事人仍然可以再訂一個租期為二十年的合同……二是法定更新。

在租賃合同期限屆滿后，承租人仍然使用租賃物，出租人也不提出任何異議。

這時法律規(guī)定視為原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限變?yōu)椴欢ㄆ?，即雙方當(dāng)事人又形成了一個不定期租賃的關(guān)系。

第七十三條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

【釋義】本條規(guī)定了代位權(quán)。

代位權(quán)和撤銷權(quán)共為合同的保全。

保全，又稱責(zé)任財產(chǎn)的保全，指債權(quán)人行使代位權(quán)和撤銷權(quán)，防止債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)不當(dāng)減少，以確保無特別擔(dān)保的一般債權(quán)得以清償。

從保全責(zé)任財產(chǎn)的角度，保全屬于一般擔(dān)保的手段。

保全責(zé)任財產(chǎn)，最終使債權(quán)得以保障，從這個意義上來說，保全又為債權(quán)的保全。

擔(dān)保分為一般擔(dān)保和特別擔(dān)保，債務(wù)人以其財產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任為一般擔(dān)保，作為一般擔(dān)保的債務(wù)人的財產(chǎn)亦稱為責(zé)任財產(chǎn)，責(zé)任財產(chǎn)的增減與一般債權(quán)能否實現(xiàn)攸關(guān)。

雖然債權(quán)人不能支配債務(wù)人的財產(chǎn)，倘若債務(wù)人任意處分財產(chǎn)，自由地減少責(zé)任財產(chǎn)，就會害及一般債權(quán)，故法律賦予債權(quán)人干預(yù)債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的權(quán)利。

當(dāng)債務(wù)人消極地怠于行使權(quán)利聽任責(zé)任財產(chǎn)減少害及債權(quán)時，債權(quán)人可以行使代位權(quán)，維持責(zé)任財產(chǎn)。

當(dāng)債務(wù)人積極地減少責(zé)任財產(chǎn)害及債權(quán)時，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)，恢復(fù)責(zé)任財產(chǎn)。

債權(quán)人通過行使代位權(quán)和撤銷權(quán)，可以有效防止責(zé)任財產(chǎn)的不當(dāng)減少，使債權(quán)得以保全。

代位權(quán)指債務(wù)人怠于行使權(quán)利，債權(quán)人為保全債權(quán)，以自己的名義向第三人行使債務(wù)人現(xiàn)有債權(quán)的權(quán)利。

代位權(quán)雖有代位訴權(quán)、間接訴權(quán)之稱，然其仍屬債權(quán)人的實體權(quán)利。

因代位權(quán)是債權(quán)人的權(quán)利，故代位權(quán)與代理權(quán)全然不同。

代位權(quán)發(fā)生的條件有四個：一是需債務(wù)人對第三人享有債權(quán)，倘若債務(wù)人沒有對外的債權(quán)，就無所謂代位權(quán)。

債務(wù)人對第三人的債權(quán)尚需是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利。

二是需債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)收取債務(wù)，且能夠收取，而不收取。

債務(wù)人已經(jīng)行使了權(quán)利，即使不盡如意，債權(quán)人也不能行使代位權(quán)。

三是債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)，已害及債權(quán)人的債權(quán)。

債務(wù)人怠于行使權(quán)利若不害及債權(quán)人的債權(quán)，則不發(fā)生代位權(quán)。

四是需債務(wù)人已陷于遲延履行。

債務(wù)人的債務(wù)未到履行期和履行期間未屆滿的，債權(quán)人不能行使代位權(quán)。

債務(wù)履行期間已屆滿，債務(wù)人陷于遲延履行，債權(quán)人方可行使代位權(quán)。

但債權(quán)人專為保存?zhèn)鶆?wù)人權(quán)利的行為，如中斷時效，可以不受債務(wù)人遲延的限制。

具備上述條件，債權(quán)人即可行使債務(wù)人的權(quán)利，以自己的名義請求第三人向債務(wù)人清償債務(wù)。

債權(quán)人行使代位權(quán)請求清償?shù)呢敭a(chǎn)額，應(yīng)以債務(wù)人的債權(quán)額和債權(quán)人所保全的債權(quán)為限，超越此范圍，債權(quán)人不能行使。

例如，債務(wù)人對第三人的債權(quán)為100萬元，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)為200萬元，債權(quán)人只能請求第三人向債務(wù)人清償100萬元，而不能請求償還200萬元。

又如，債務(wù)人對第三人的債權(quán)為100萬元，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)為60萬元，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求額只能是60萬元，而不能再請求償還其余的40萬元。

債權(quán)人有數(shù)人，一人行使代位權(quán)能夠保全其他債權(quán)人的債權(quán)的，其他債權(quán)人不能再就同一債權(quán)重復(fù)行使代位權(quán)。

債權(quán)人行使代位權(quán)，對第三人、債務(wù)人和債權(quán)人本人都會產(chǎn)生法律效力。

1.對第三人的效力。

債權(quán)人行使代位權(quán)，是代債務(wù)人的地位向第三人行使權(quán)利，因此第三人對債務(wù)人的抗辯，如不安抗辯、同時履行抗辯、后履行抗辯、時效屆滿的抗辯、虛假表示可撤銷的抗辯等，同樣可以對抗債權(quán)人。

2.對債務(wù)人的效力。

債權(quán)人行使代位權(quán)且通知債務(wù)人后，債務(wù)人的權(quán)利并未喪失，其仍可行使自己的權(quán)利，惟債務(wù)人處分權(quán)的行使應(yīng)受限制，即在不損害債權(quán)人利益的情況下可以行使其權(quán)利。

倘若妨害債權(quán)人行使代位權(quán)，如免除第三人的債務(wù)，債務(wù)人則不得行使，否則代位制度形同虛設(shè)。

債權(quán)人行使代位權(quán)，提起代位訴訟，法院的判決對債務(wù)人及其他債權(quán)人是否發(fā)生效力?如果債務(wù)人作為具有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，法院的判決自然對其發(fā)生效力。

如果債務(wù)人未參加訴訟，法院判決的效力亦及于債務(wù)人。

例如，甲法院審理代位訴訟案，判決債權(quán)人敗訴，債務(wù)人又向乙法院提起訴訟，乙法院如判決債務(wù)人敗訴，則是一事二理，勞民傷財;若判決債務(wù)人勝訴，則造成兩個法院的判決不一致，既影響法院的威嚴(yán)，又使得第三人無所適從。

3.對債權(quán)人的效力。

債權(quán)人行使代位權(quán)，為的是增加債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)，充實債務(wù)人一般擔(dān)保的實力，第三人償還的財產(chǎn)為全體債權(quán)人的共同擔(dān)保物，故行使代位權(quán)的債權(quán)人不能因此獲得優(yōu)先受償債權(quán)，而與其他債權(quán)人處于同等地位受償。

債權(quán)人行使債務(wù)人的債權(quán)，基于法定的代位關(guān)系，故行使代位權(quán)的費用，債權(quán)人可請求債務(wù)人償還。

《合同法》第七十三條：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

實踐中債權(quán)人行使該條規(guī)定的代位權(quán)要遵守下列規(guī)定：

1、債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

(一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法;

(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;

(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期;

(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

2、合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

3、合同法第七十三條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。

次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

4、債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

5、債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的'規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。

受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。

6、債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。

兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。

7、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。

8、在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張

債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。

9、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

10、債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

11、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者超過次債務(wù)人對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的，對超出部分人民法院不予支持。

12、債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務(wù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。

債務(wù)人的起訴符合法定條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理;受理債務(wù)人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依法中止。